【以案明纪释法】单位行贿罪在认定中的几个问题
典型案例
案例一：甲，C市某石材公司法定代表人、大股东。2017年，在某学校基建科石材项目招标过程中，因无投标资格限制，甲以个人名义参与了投标。为顺利中标，甲请托学校基建科科长赖某在评标过程中给予关照，并送赖某好处费20万元。后在赖某的关照下甲顺利中标，并以个人名义与学校签订了合同。经查，20万元由该石材公司支付，甲实施该项目所得100余万元利润最终转入公司账户。
案例二：乙，C市某科技公司法定代表人。2015年，该科技公司在申请C市某科技创新资金项目过程中，为在项目申报中获得关照，乙送予某区科技局副局长陈某好处费25万元，后在陈某的关照下，该公司获得科技创新资金100余万元。2018年4月，陈某因其他问题被辖区监委立案调查，其间，主动交代了该笔犯罪事实。其后经查，该科技公司因经营不善已于2016年12月被注销，乙另就职于其他公司。
案例三：丙，C市某建筑公司法定代表人、董事长。2016年，在某区市政局招标相关市政项目的过程中，丙授意公司市场部工作人员丁与区市政局局长程某进行沟通，并安排丁分两次送予程某好处费共计30万元，后该建筑公司在程某的关照下顺利中标。2017年，程某离任接受审计，丁因害怕事情暴露，便主动投案，并如实交代了丙安排其向程某行贿30万元的犯罪事实。丙因害怕受刑事追究而未向有关机关投案。
分歧意见
上述案例分别涉及单位行贿罪的认定、单位行贿罪的处罚和单位行贿罪的自首等问题。具体来讲，案例一中，甲的行为是否可认定为单位行贿罪？案例二中，在单位已经注销的情况下，对直接责任人员乙的行为应如何处罚？案例三中，单位及其直接负责的主管人员、直接责任人员的自首问题应如何认定？
评析意见
一、应认定C市某石材公司涉嫌单位行贿罪
刑法第三百九十三条在对单位行贿罪作出规定后，又规定因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照行贿罪定罪处罚。可见，区分行贿罪和单位行贿罪的关键点在于违法所得的归属，违法所得归个人的，认定为行贿罪，归单位的，认定为单位行贿罪。2001年《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》对单位犯罪进行了界定：以单位名义实施犯罪，违法所得归单位所有的，是单位犯罪。即明确了成立单位犯罪需满足“以单位名义实施”和“违法所得归单位所有”两个要件。单位行贿罪作为单位犯罪的一种，对其认定自应遵循上述两个条件。结合刑法第三百九十三条，笔者认为，在认定单位行贿罪时也应对“以单位名义实施”予以考虑。但这里的“以单位名义实施”不能表象性地理解为在实施犯罪时冠以单位的名号，而应当实质性地区分实施犯罪的自然人能否代表单位。如公司法定代表人、主管人员、直接责任人员等在对外活动中，具有形式上的履职行为或单位授权，实际上又是为了本单位利益而实施相关行为的，可以认定为“以单位名义实施”。具体到案例一中，甲作为石材公司的法定代表人、大股东，对外承接石材项目，虽然未以公司的名义进行，但行贿款及因行贿取得的违法所得均归属于公司，系为了公司利益，具备“以单位名义实施”和“违法所得归单位所有”两
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